我要当股东,工商登记的那种

我要当股东,工商登记的那种

前言

隐名股东是指对公司实际出资,但在工商信息中却登记为他人的出资人。隐名股东的产生原因多种多样,隐名股东与显名股东一般会签订股权代持协议。可即使有协议存在,当隐名股东想将自己的名字出现在工商信息中时,却发现并没有想象中那么简单甚至根本办不到,本文将告诉你如何预先防范此类风险的发生,使隐名股东能顺利成为显名股东。

一、为什么当初不显名?

当初将股东身份登记在他人名下的原因多种多样,常见的情形有:

1. 身份特殊(如外国人,如果显名会使企业性质发生变化)不适宜出现在工商登记信息中。

2. 为了规避法律的管理性禁止规范(《公务员法》第五十三条公务员不得“从事或者参与营利性活动,在企业或者其他营利性组织中兼任职务”)或者协议的禁止性约定,选择股权代持。

3. 为了规避相关规定中对股东持股比例限制(如各地针对小额贷款公司的股东持股比例有上限要求),大股东选择部分股权代持。

4. 实际投资者人数过多超过法律限制,由部分人员作为股东代表进行股权代持。

5. 实际出资人只出资但不愿意参与经营事务,为了方便工商登记及提高股东会决议效率、公司运营效率,选择股权代持。

6. 部分股东对于公司控制权有较高要求而设计股权代持,将其他人的股权登记在控股股东名下。

7. 基于家族财富管理的需求,有些财产不宜直接登记在个人名下而选择股权代持。

8. 当然也有人为了规避法律中针对股东的相应法律责任而选择代持。

9. 其他

通常,隐名股东与代持人(显名股东)间会签订股权代持协议,但该份协议仅对内有效,不能对抗外部善意第三人。工商登记中的显名股东信息是对外公开具有公信力,因此股权代持会产生代持股权被转让、被保全、被执行、被代持人配偶分割、被继承等各类风险。当初选择隐名的相关事由消失或者股权代持的风险苗头出现时,隐名股东会选择将自己的名字出现在工商信息中,对股权作显名化处理。

二、为什么想显名却无法实现?

(一) 相关法律依据

最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(三)

第二十四条第三款 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。

最高人民法院关于印发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知(以下简称《九民纪要》)

28.【实际出资人显名的条件】实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实,且对其实际行使股东权利未曾提出异议的,对实际出资人提出的登记为公司股东的请求,人民法院依法予以支持。公司以实际出资人的请求不符合公司法司法解释(三)第24条的规定为由抗辩的,人民法院不予支持。

(二) 现实状况

很多人是草率的选择股权代持并且没有做好防范措施,当初只签了一份股权代持协议,更有甚者连代持协议也没有只凭君子约定。可现实往往不符合当初的预判,当现在想将自己的名字光明正大出现在工商登记中时,却发现存在诚信危机与法律障碍,甚至不得不提起的“股东资格确认纠纷”“请求变更公司登记纠纷”的诉讼,原因是:

1. 诚信危机:当初认定的君子产生野心,显名股东不承认隐名股东的实际出资人身份。抗辩“当时的出资款项系显名股东自身所有,或者主张隐名股东处取得的款项系借款或其他法律关系”。

2. 法律障碍:隐名股东愿意配合,但公司其他股东不同意变更,无法达到《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定(三)》第二十四条第三款“其他股东半数以上同意变更”的硬性要求,法院会据此驳回隐名股东要求公司办理变更登记的诉讼请求。

笔者以“股东、隐名、显名、请求变更公司登记纠纷”为关键词进行检索获得的近100份判决书,二审判决书比例达到56%,再审判决书比例达到6%。如果一个案件经过一审、二审、再审,这中间耗费的时间成本、金钱、精力都是巨大的,而且在无法满足显名化硬性规定的情况下,将依然面临败诉的结局。

如果隐名股东无法显名化,且隐名股东与目标公司采取各种回避、迂回措施来阻止隐名股东权利的行使时,隐名股东的权利被实际架空,权益将无法得到保障。

(三)法律流程

根据法律规定,可以看出隐名股东想要显名化,需要经过以下流程:

1. 隐名股东实际出资的事实被公司及其他股东确认;

2. 实际出资人向公司请求办理工商变更登记;

3. “公司其他股东过半数以上同意变更”或者“实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实,且对其实际行使股东权利未曾提出异议的”;

4. 隐名股东配合显名股东签署相关文书;

5. 隐名股东及公司配合办理工商变更登记的手续;

综上,隐名股东显名化,不仅仅是隐名股东与显名股东双方的事务,而且需要取得显名股东、其他股东及公司的支持与配合方能实现。

三、律师建议与风险防范措施

为了避免显名化过程中代持股东的不诚信风险,更为了防范显名化过程中公司其他股东及公司故意设置障碍,隐名股东要提前做好相应措施。律师建议如下:

1. 寻找自己信任且人品极佳且负债风险较小的主体作为代持人,同时代持人配偶及相应继承人须签署一份承诺函。

2. 由专业人士根据隐名股东的实际需求,拟好股权代持协议,并在协议中清楚约定双方权利义务,特别约定“代持人应随时无条件配合隐名股东办理公司股东变更登记”。此举是为了避免代持人否认隐名股东的身份。

3. 出资款避免使用现金交付。出资款经由隐名股东账户直接到达公司账户,备注“ XX公司股东出资款”。如果公司要求经过显名股东账户,则在款项由本人账户转至隐名股东账户时,亦备注“XX公司股东出资款”,督促显名股东立即转至公司账户。此举为避免显名股东或公司否认出资事实。

4. 工商登记中使用显名股东名字,如果有可能尽力争取在“出资证明书、股东名册”上记载自己的名字及份额。用以证明公司明确知道自己才是真正的出资人,并据此对内行使股东权利。

5. 公司运营过程由隐名股东本人实际行使股东权利并留存相应证据。如:利润分配由公司账户直接转至隐名股东账户;隐名股东亲自参加股东会议行使表决权,并在相关决议上签字;公司召开股东会时发送给隐名股东的相关通知等予以留存。

6. 如果可能,最好在代持之初,就以会议纪要、决议、协议等书面方式与公司其他股东确认隐名事实并同意隐名股东可随时进行显名的变更登记。如“其他股东知晓并理解XX股东名下的股权实际为隐名股东XXX所有,其他股东均认可对上述股权无优先购买权,并同意隐名股东可随时要求变更为公司显名股东,届时予以积极配合。”

7. 如其他股东(特别是大股东)将股权转让给公司以外的人,导致第6条的书面约定无法达到法律规定的“半数以上”时,及时与第三人以书面方式确认第6条事宜。

“凡事预则立”,当做好上述步骤,就会避免“当初登记在别人名下的股权拿不回来”的尴尬。与此同时,读者也可以反向推理,当隐名股东或公司不愿意配合时,显名股东想涤除股东身份也未必轻松,也须做好相应防范措施。

作者简介:胡亚琴 律师,二级合伙人,民商事诉讼一部,商事合规工作室

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